Расторжение договора с РФЦ по проекту ВИЭ: последствия для инвестора

Расторжение договора купли-продажи электроэнергии с расчётно-финансовым центром по поддержке ВИЭ (РФЦ) означает для инвестора потерю гарантированного покупателя и зафиксированной аукционной цены — фактически крах экономической модели проекта. Разбираем, по каким основаниям РФЦ или уполномоченный орган может инициировать расторжение, что происходит с объектом дальше и как инвестору защитить свои права.

Почему расторжение договора с РФЦ — критический риск

Экономика практически любого проекта ВИЭ в Казахстане строится вокруг долгосрочного договора купли-продажи электроэнергии с расчётно-финансовым центром по поддержке возобновляемых источников энергии (РФЦ) по зафиксированной на аукционе цене. Кредитные соглашения с банками и условия акционерных соглашений инвесторов, как правило, прямо завязаны на существование этого договора как основного источника дохода проекта. Расторжение договора с РФЦ автоматически создаёт риск дефолта по проектному финансированию и обесценивает актив.

Отдельная сложность в том, что альтернативы централизованной схеме поддержки ВИЭ на казахстанском рынке пока ограничены: двусторонние договоры купли-продажи электроэнергии (bilateral PPA) между генерирующим объектом ВИЭ и конечным промышленным потребителем существуют, но их число и зрелость рынка пока далеки от того, чтобы служить полноценной заменой централизованной схеме с гарантированным сбытом. Это означает, что для большинства проектов расторжение договора с РФЦ — это не переход к альтернативной, но сопоставимой по надёжности модели продаж, а реальный, ощутимый разрыв в денежном потоке проекта на неопределённый срок.

Правовая база

Отношения по договору купли-продажи электроэнергии, произведённой объектом по использованию возобновляемых источников энергии, регулируются Законом РК «О поддержке использования возобновляемых источников энергии» от 4 июля 2009 года № 165-IV, а конкретные основания и порядок расторжения — условиями самого типового договора, утверждённого уполномоченным органом, и общими нормами Гражданского кодекса РК о расторжении договора (в том числе по требованию одной из сторон при существенном нарушении условий другой стороной).

Типичные основания расторжения

На практике самая частая причина спора — именно первая позиция таблицы, нарушение срока ввода в эксплуатацию, поскольку она наиболее объективно фиксируется (по факту наличия или отсутствия акта ввода объекта в эксплуатацию и данных о фактическом начале выдачи электроэнергии в сеть) и наименее подвержена субъективной трактовке по сравнению, например, с оценкой «существенности» отклонения технических параметров, которая требует более развёрнутого технического анализа с обеих сторон.

Правовые и финансовые последствия для инвестора

• Утрата аукционной цены — после расторжения договора инвестор лишается гарантированного канала сбыта по зафиксированной цене; продажа электроэнергии на общих основаниях на оптовом рынке, как правило, экономически менее выгодна для проекта ВИЭ.
• Риск требования о возврате уже полученных выплат или удержания гарантийного обеспечения, если расторжение связано с нарушением инвестором условий договора.

Стоит отдельно оценивать разницу между потерей будущего дохода и требованием о возврате уже выплаченных сумм — второе значительно более разрушительно для денежного потока проекта, поскольку речь идёт не об упущенной выгоде, а о реальном оттоке уже освоенных и, как правило, уже потраченных на обслуживание кредита или операционные нужды средств. При переговорах об условиях расторжения имеет смысл в первую очередь добиваться исключения именно ретроспективных требований, даже если само прекращение договора на будущее уже неизбежно.

• Нарушение ковенантов проектного финансирования — большинство кредитных договоров с банками содержат условие о том, что расторжение основного договора купли-продажи электроэнергии является событием дефолта (event of default), дающим банку право потребовать досрочного погашения кредита.
• Репутационные последствия для инвестора при последующем участии в новых аукционах ВИЭ.

Стоит отдельно отметить каскадный характер этих последствий: событие дефолта по кредитному договору из-за расторжения PPA обычно даёт банку право не только требовать досрочного погашения, но и обратить взыскание на заложенные акции проектной компании или сам объект ВИЭ как предмет залога. На практике это означает, что инвестор рискует потерять не только будущий доход от проекта, но и уже вложенный в него собственный капитал, если не успеет договориться с банком о реструктуризации раньше, чем тот реализует свои залоговые права.

Как оспорить расторжение или предотвратить его

• 1Проверьте формальную обоснованность заявленного основания расторжения — соответствует ли оно условиям договора и фактическим обстоятельствам (например, реальному состоянию строительства объекта на заявленную дату).
• 2Если нарушение сроков вызвано объективными обстоятельствами (задержка техприсоединения сетевой компанией, задержка выдачи разрешительной документации госорганами), заявите об этом как о форс-мажоре или ином основании для продления срока, предусмотренном договором, до момента фактического расторжения.
• 3Ведите переговоры об урегулировании — во многих случаях РФЦ и уполномоченный орган заинтересованы в реализации уже начатых проектов ВИЭ (учитывая государственные цели по доле возобновляемой энергетики) и готовы рассмотреть отсрочку вместо расторжения при наличии объективных причин задержки.
• 4При состоявшемся расторжении — оценивайте перспективы судебного оспаривания в пределах общего срока исковой давности, если процедура расторжения нарушена либо основание не подтверждено фактически.

При оценке перспектив судебного оспаривания стоит трезво учитывать и временной фактор: пока идёт судебный процесс (как правило, от нескольких месяцев до года и более с учётом возможных инстанций обжалования), проект фактически простаивает без гарантированного покупателя электроэнергии, а обслуживание кредита продолжает начисляться. Поэтому параллельно с оценкой юридических перспектив спора важно сразу же вести переговоры с банком о временной реструктуризации — судебная победа, достигнутая ценой утраты контроля над активом из-за обращения взыскания банком, не решает исходную проблему инвестора.

Что делать, если расторжение уже состоялось

Если договор с РФЦ расторгнут, инвестору нужно оперативно оценить несколько сценариев: продажу электроэнергии на общих основаниях на розничном или оптовом рынке, поиск двустороннего покупателя по прямому договору (bilateral PPA), либо, если проект ещё не завершён, — попытку повторного участия в новых аукционных турах с уже частично реализованным объектом. Параллельно необходимо провести переговоры с банком-кредитором о реструктуризации проектного финансирования, чтобы избежать одновременного дефолта по кредиту и потери самого актива.

В такой ситуации критично важна оперативная юридическая поддержка по расторжению договоров через суд (если инвестор оспаривает законность действий РФЦ) и по инвестиционным спорам в целом, включая работу с банком-кредитором и уполномоченным органом.

Как заранее защититься на уровне ковенантов проектного финансирования

Опытные инвесторы согласовывают с банком-кредитором не автоматический дефолт при любом расторжении договора с РФЦ, а так называемый cure period — период, в течение которого заёмщик вправе устранить причину расторжения или найти альтернативный источник дохода (bilateral PPA), прежде чем банк получит право требовать досрочного погашения кредита. Наличие такого условия в кредитном договоре — один из немногих реальных инструментов, которые можно заложить заранее и которые существенно снижают катастрофичность последствий расторжения договора с РФЦ для всего проекта.

Коммуникация с РФЦ на ранней стадии проблем

Практика показывает: РФЦ и уполномоченный орган значительно охотнее идут навстречу инвестору, который сообщает о рисках заблаговременно (например, за несколько месяцев до истечения предельного срока ввода объекта в эксплуатацию, с объяснением причин и конкретным скорректированным графиком), чем инвестору, который молчит до последнего и получает уведомление о расторжении как неожиданность. Регулярная документированная переписка с указанием причин задержки и предпринимаемых мер по их устранению формирует доказательную базу добросовестности инвестора — она может пригодиться как для переговоров об отсрочке, так и в качестве доказательства при последующем судебном оспаривании расторжения, если до него всё же дойдёт.

Практический совет для менеджмента проектной компании — назначить одного ответственного за коммуникацию с РФЦ и уполномоченным органом на протяжении всего периода строительства, а не передавать эту функцию от сотрудника к сотруднику по мере кадровых изменений. Единая, последовательная история взаимодействия с регулятором значительно облегчает как повседневное решение текущих вопросов, так и подготовку позиции в случае эскалации конфликта до угрозы расторжения.

Последствия расторжения для акционеров и миноритарных инвесторов проекта

Если проект ВИЭ структурирован через проектную компанию с несколькими акционерами, расторжение договора с РФЦ затрагивает не только менеджмент, отвечающий за операционное исполнение, но и всех акционеров пропорционально их доле — обесценивание актива автоматически снижает стоимость их долей, а в акционерных соглашениях нередко предусмотрены отдельные механизмы (drag-along, право требовать выкупа доли, специальные ковенанты) на случай наступления такого существенного негативного события. Миноритарным инвесторам стоит заранее, при вхождении в проект, проверять, как акционерное соглашение распределяет риски именно на случай потери договора с РФЦ, а не только на случай обычных операционных убытков.

Отдельная категория вопросов возникает, если один из акционеров — институциональный инвестор с собственными регуляторными ограничениями (например, пенсионный фонд или банк развития): для таких инвесторов расторжение основного PPA нередко автоматически запускает внутренние процедуры переоценки и резервирования, независимо от готовности остальных акционеров продолжать проект, — это стоит учитывать при построении переговорной стратегии внутри самой проектной компании, а не только во взаимоотношениях с РФЦ.

Частые вопросы

Материал подготовлен в справочных целях и не является индивидуальной юридической консультацией. Законодательство меняется — перед принятием решений проверяйте актуальную редакцию норм на портале adilet.zan.kz или обратитесь к юристу.