Как пройти процедуру банкротства ТОО с иностранными учредителями?

Наличие иностранных учредителей у казахстанского ТОО само по себе не меняет базовую процедуру банкротства этой компании — процедура ведётся по казахстанскому законодательству и в казахстанском суде, поскольку сама компания зарегистрирована и осуществляет деятельность в Казахстане, но состав учредителей с иностранным участием создаёт определённые практические особенности, которые стоит учитывать заранее.

Общий правовой принцип. Закон «О реабилитации и банкротстве» применяется к юридическим лицам, зарегистрированным на территории Казахстана, независимо от национальной принадлежности их учредителей (участников), — процедура банкротства самого ТОО как юридического лица ведётся полностью по казахстанскому законодательству, в казахстанском суде, с назначением администратора в установленном законом порядке, точно так же, как и для компании с исключительно казахстанским составом учредителей.

Особенность в части полномочий по управлению и представлению интересов компании в процедуре. Если иностранные учредители фактически не находятся в Казахстане и не могут лично оперативно участвовать в процедуре, целесообразно заранее оформить надлежащим образом удостоверенные (включая, при необходимости, апостилированные или легализованные и переведённые на государственный или русский язык) доверенности на представителей в Казахстане, уполномоченных действовать от их имени во всех аспектах, связанных с процедурой банкротства, — участием в собраниях кредиторов (если иностранные учредители одновременно выступают и кредиторами компании по каким-либо основаниям), предоставлением необходимых документов и сведений администратору, представлением позиции учредителей в судебных заседаниях. Без надлежащим образом оформленных полномочий представителя процедурное взаимодействие с судом и администратором может существенно затрудниться.

Особенность в части документооборота и коммуникации. Если часть документации компании, финансовых отчётов или переписки с иностранными партнёрами и учредителями ведётся на иностранном языке, администратору и суду, как правило, потребуется нотариально удостоверенный перевод соответствующих документов на казахский или русский язык для их приобщения к материалам дела о банкротстве — учитывайте это заранее при подготовке пакета документов, поскольку перевод существенного объёма документации может занять значительное время и повлиять на общие сроки процедуры.

Распределение ответственности между учредителями независимо от их национальной принадлежности. По общему правилу участники товарищества с ограниченной ответственностью, включая иностранных, несут ответственность в пределах внесённого вклада в уставный капитал — их гражданство или юридическая принадлежность (иностранное или казахстанское лицо) сама по себе не меняет этого базового принципа ограниченной ответственности. Субсидиарная ответственность, о которой говорилось применительно к похожим ситуациям, применяется к любым учредителям и должностным лицам (независимо от их национальной принадлежности) при наличии доказанных виновных действий, приведших к неплатёжеспособности компании, — то есть казахстанское право в этом отношении не делает различий между казахстанскими и иностранными учредителями, если речь идёт об их личной ответственности за недобросовестные действия.

Что важно понимать иностранным учредителям о практических последствиях привлечения к субсидиарной ответственности, если оно всё же произойдёт. Взыскание с иностранного учредителя суммы субсидиарной ответственности за счёт его личного имущества, находящегося за пределами Казахстана, потребует применения тех же механизмов признания и приведения в исполнение казахстанского судебного решения за рубежом, о которых говорилось применительно к взысканию долгов с должников, выехавших за границу, — то есть наличия применимого международного договора о правовой помощи между Казахстаном и страной нахождения имущества либо иного применимого механизма международного признания решений. Это стоит учитывать при оценке практических рисков, хотя само по себе наличие такой сложности не освобождает иностранного учредителя от юридической ответственности как таковой — она возникает и фиксируется решением казахстанского суда независимо от того, насколько легко или сложно его будет исполнить за рубежом.

Особенности, связанные с валютным и иным специальным регулированием при наличии иностранного элемента в структуре компании. Если у компании есть счета за рубежом, активы, зарегистрированные вне Казахстана, приобретённые с участием иностранного капитала, это может усложнить полную инвентаризацию имущества должника администратором и потребовать отдельного анализа применимости казахстанских процедур банкротства к активам, физически находящимся за пределами юрисдикции Казахстана, — аналогично сложностям, возникающим при разделе зарубежного имущества супругов, о чём говорилось применительно к похожей ситуации: формально казахстанское решение распространяется на всё имущество должника независимо от места его нахождения, но практическая реализация в отношении зарубежных активов требует применения международных процедур признания и исполнения.

Практическая рекомендация для учредителей с иностранным участием. На самом раннем этапе, при появлении признаков финансовых трудностей компании, организуйте оперативную координацию между всеми учредителями — казахстанскими и иностранными, включая заблаговременное оформление надлежащих доверенностей на представителей в Казахстане, подготовку переводов ключевой документации и согласованную стратегию поведения в процедуре, — это минимизирует процедурные задержки и риски, связанные именно со сложностью коммуникации и представительства интересов иностранных участников в казахстанском судебном процессе, оставляя основное внимание на содержательных аспектах защиты интересов компании и её учредителей независимо от их гражданства.