Как взыскать аванс по подряду за фактически невыполненные работы?

Ситуация с неотработанным авансом по договору подряда при фактическом отказе подрядчика от исполнения работ создаёт сразу несколько самостоятельных оснований для требований — не только возврат неотработанной части предоплаты, но и, при определённых условиях, возмещение дополнительных расходов на завершение работ силами другого исполнителя.

Правовая основа. Гражданский кодекс РК регулирует отношения по договору подряда, включая последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств подрядчиком. Если подрядчик получил аванс, но фактически выполнил лишь часть согласованных работ, а затем прекратил их выполнение без завершения объекта, налицо нарушение обязательства, дающее заказчику право на защиту несколькими способами одновременно.

Первый шаг — точная фиксация фактически выполненного объёма работ. Организуйте с привлечением независимого специалиста (инженера-сметчика, эксперта в области строительства) обследование объекта для определения точного объёма и стоимости фактически выполненных подрядчиком работ на дату прекращения его деятельности — это необходимо для точного расчёта размера неотработанного аванса: он равен разнице между суммой перечисленной предоплаты и реальной стоимостью объективно выполненных работ, а не просто предполагаемой пропорции. Оформите результаты такого обследования актом с фотофиксацией состояния объекта.

Что взыскивать в первую очередь — возврат неотработанного аванса. Направьте подрядчику письменную претензию с требованием либо завершить работы в разумный срок, либо возвратить неотработанную часть аванса, приложив расчёт на основе проведённого обследования. Гражданский кодекс РК устанавливает, что при существенном нарушении договора подряда со стороны подрядчика заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причинённых убытков, а неотработанный аванс в этом случае подлежит возврату как неосновательно удерживаемая сумма, не покрытая встречным исполнением.

Что взыскивать дополнительно — разницу в стоимости завершения работ другим подрядчиком. Если для завершения объекта вам приходится нанимать нового исполнителя, а стоимость оставшихся работ у него оказывается выше той доли изначально согласованной цены, которая соответствовала бы этому объёму работ по первоначальному договору (что типично, поскольку новый подрядчик, как правило, вынужден исправлять чужие огрехи и работать в изменившихся условиях), эта разница представляет собой ваши прямые убытки, причинённые ненадлежащим исполнением первоначального подрядчика, и подлежит взысканию с него по общим правилам о возмещении убытков, предусмотренным Гражданским кодексом РК.

Как правильно зафиксировать эту разницу для суда. Получите коммерческие предложения или заключите договор с новым подрядчиком на завершение оставшихся работ, из которого будет видна стоимость именно оставшегося объёма. Сопоставьте эту стоимость с той частью цены по первоначальному договору, которая приходилась бы на аналогичный объём работ согласно изначальной смете, — разница и составит размер дополнительных убытков, которые целесообразно заявлять отдельным требованием, подкреплённым конкретными расчётами и документами по новому договору.

Что ещё можно заявить, если договором предусмотрена неустойка. Если договор подряда содержит условие о неустойке за нарушение сроков выполнения работ или за иные формы неисполнения обязательств, заявляйте её взыскание наряду с основными требованиями — соотношение неустойки и убытков определяется условиями договора, аналогично тому, как это происходит в спорах с поставщиками, о чём говорилось применительно к похожей ситуации: по общему правилу неустойка носит зачётный характер по отношению к убыткам, если договором не предусмотрено иное.

Что делать, если подрядчик недоступен для контакта и не отвечает на претензию. Применяются общие правила о подаче иска и извещении недоступного ответчика — если это физическое лицо или ИП, иск подаётся по последнему известному месту жительства или регистрации, суд вправе рассмотреть дело в отсутствие надлежаще извещённого, но не явившегося ответчика, о чём подробно говорилось применительно к аналогичным ситуациям со скрывающимися должниками.

Порядок действий в целом. Проведите независимое обследование фактически выполненных работ, направьте письменную претензию с требованием о возврате неотработанного аванса и, при наличии дополнительных убытков от привлечения нового подрядчика, — об их возмещении. При отсутствии добровольного удовлетворения претензии подавайте исковое заявление, приложив договор подряда, акт независимого обследования объекта, платёжные документы о перечислении аванса, документы о заключении договора с новым подрядчиком и произведённом им расчёте стоимости оставшихся работ, а также претензионную переписку.

Что делать при значительной сумме требований и наличии у подрядчика какого-либо имущества или оборудования. Одновременно с подачей иска заявляйте ходатайство об обеспечении иска — арестом счетов и имущества подрядчика, особенно если есть основания опасаться, что при получении информации о готовящемся иске он попытается вывести активы, что особенно актуально для подрядчиков-предпринимателей, у которых основные активы — это строительная техника и оборудование, достаточно легко переоформляемые на третьих лиц.